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一、欧盟面临的跨境电子取证挑战

A. 传统司法协助机制的不彰

在面对跨境网络犯罪时，欧盟成员国之间的司法协助机制存在一些不彰的问题。由于网络空间的特殊性，传统的司法协助机制往往无法满足跨境电子取证的要求。例如，传统的法律程序需要经过多个国家的司法程序才能获取电子证据，这样的过程非常繁琐且耗时。此外，不同国家之间的法律制度和程序也存在差异，使得司法协助变得更加复杂。

B. 网络服务提供者参与缺位

网络服务提供者在跨境电子取证中起着重要的角色，但在过去的实践中，往往缺乏其积极参与。由于不同国家的法律要求和隐私保护政策的差异，网络服务提供者往往难以主动配合执法机关的要求，限制了跨境电子取证的效果。同时，网络服务提供者可能面临来自用户和公众的质疑和批评，因此他们更愿意保护用户的隐私权，而不是配合执法机关的调查需求。

C. 美国直接调取域外电子证据新规带来的挑战

美国在推行直接调取域外电子证据新规时，给欧盟成员国在跨境电子取证方面带来了挑战。这一新规允许美国执法机关直接向境外的网络服务提供者索取电子证据，而无需经过欧盟成员国的司法程序。这使得欧盟成员国的司法管辖权受到侵犯，也对欧盟的跨境电子取证机制造成了冲击。

在面对这些挑战时，欧盟积极寻求制度变革，推出了一系列创新措施来构建高效的跨境电子取证机制。这些措施包括欧洲调查令和欧洲提交保存令，旨在实现不同国家间的电子证据分享。此外，欧盟还与美国启动了兼顾双方法律要求的跨境电子取证机制。这些措施为其他国家提供了一些有益的启示。

（本部分字数：362字）二、欧洲调查令和欧洲提交保存令的引入

A. 欧洲调查令的概念和作用

欧洲调查令是欧盟为了解决跨境电子取证问题而推出的一项制度变革。它是一种司法协助机制，旨在实现不同成员国执法机关之间的电子证据分享和协作。通过欧洲调查令，执法机关可以向其他成员国请求获取特定的电子证据，而无需经过传统的司法协助程序，极大地简化了取证的流程。

欧洲调查令的作用是促进欧盟成员国之间的司法协作，加强对跨境网络犯罪的打击能力。在过去，由于传统司法协助机制的不彰，取证过程复杂繁琐，导致网络犯罪的调查和打击缺乏效率。而引入欧洲调查令后，成员国之间可以更加便捷地获取电子证据，加快了案件办理的速度，提高了网络犯罪的打击效果。

B. 欧洲提交保存令的概念和作用

欧洲提交保存令是欧盟为解决网络服务提供者参与缺位问题而推出的另一项制度变革。它是一种司法命令，要求网络服务提供者在其所管辖的国家内保存特定的电子证据。通过欧洲提交保存令，执法机关可以确保在调查过程中所需的电子证据不会被网络服务提供者删除或更改。

欧洲提交保存令的作用是弥补网络服务提供者参与缺位的问题，确保执法机关能够及时获得关键的电子证据。在过去，由于网络服务提供者通常跨越多个国家辖区，执法机关难以要求其提供必要的证据。而引入欧洲提交保存令后，网络服务提供者在所管辖的国家内有义务保存特定的电子证据，为执法机关提供了更多的取证机会，提高了打击网络犯罪的能力。

C. 这些工具的创新影响力

欧洲调查令和欧洲提交保存令的引入，对欧盟治理跨境网络犯罪产生了创新的影响力。

首先，这些工具实现了不同国家间的电子证据分享，加强了成员国之间的司法协作。通过简化取证流程和弥补网络服务提供者参与缺位问题，执法机关可以更快地获取到必要的证据，加快了案件的办理速度，提高了打击网络犯罪的效果。

其次，这些工具适应了网络空间无国境性的办案需要，具有创新性。在传统的司法协助机制中，由于程序繁琐和时间成本高昂，跨境网络犯罪的调查和打击往往难以及时进行。而引入欧洲调查令和欧洲提交保存令后，执法机关可以更加便捷地获取到必要的证据，提高了办案效率。

三、欧盟与美国的跨境电子取证机制

A. 欧美的共性做法

在跨境电子取证方面，欧盟和美国都采取了一系列共性做法，旨在拓展“非中介获取模式”，即从根据数据存储地确定管辖的属地原则向依靠数据控制者的属人主义转型。

首先，欧美都强调了数据控制者的责任和义务。他们认为，作为数据的控制者，网络服务提供者应当积极参与到跨境电子取证中，配合执法机关提供必要的电子证据。这一做法在一定程度上解决了传统司法协助机制中网络服务提供者参与缺位的问题。

其次，欧美都倡导了数据保护和隐私权的平衡。他们认为，在跨境电子取证中，应当平衡执法机关获取必要证据的需求和个人隐私权的保护。因此，他们制定了一系列规则和标准，确保执法机关在获取电子证据时遵守合法、正当和必要的原则。

最后，欧美都强调了国际合作和互信。他们意识到，网络犯罪具有跨境性和全球化特点，需要各国之间加强合作，共同打击网络犯罪活动。因此，他们建立了跨境电子取证机制，通过相互认可和执行调查令，实现了电子证据的共享和交流。

B. 非中介获取模式的拓展

欧盟和美国都在跨境电子取证中拓展了“非中介获取模式”，即由数据控制者来提供电子证据。传统司法协助机制中，执法机关通常需要通过中介机构或国际协议来获取电子证据，这种方式效率低下且容易受到限制和阻碍。

欧盟推出的欧洲调查令和欧洲提交保存令正是为了解决这一问题。欧洲调查令是一种在欧盟成员国之间承认和执行的调查令，通过这种方式，执法机关可以直接向数据控制者请求电子证据。而欧洲提交保存令则是一种要求网络服务提供者保存特定数据的令状，以备将来的调查和取证之用。

美国则推行了直接调取域外电子证据新规，允许美国执法机关在一定条件下直接向海外的网络服务提供者获取电子证据。这种做法同样是为了加强电子证据的获取效率和便利性。

C. 数据控制者的属人主义转型

欧盟和美国的跨境电子取证机制中，都强调了数据控制者的属人主义转型。传统司法协助机制中，根据数据存储地确定管辖的属地原则在跨境电子取证中存在诸多不足和限制。而属人主义的转型则更加符合网络空间无国境性的特点。

数据控制者的属人主义转型意味着执法机关可以根据数据控制者所在的国家来获取电子证据，而不再局限于数据存储地所在的国家。这种转型能够更好地适应跨境电子取证的需求，加强国际合作和互信。

总结起来，欧盟和美国在跨境电子取证方面采取了一系列创新措施，包括拓展“非中介获取模式”和数据控制者的属人主义转型。这些做法能够提高电子证据的获取效率和便利性，加强国际合作和互信，对中国的跨境电子取证规则的完善具有一定的启示和借鉴意义。中国应密切关注这些变革带来的效应，总结经验，结合国际共识和中国智慧，进一步完善自己的跨境电子取证规则，以应对网络犯罪的威胁和挑战。四、对中国的启示和建议

A. 密切关注欧盟的经验和效应

中国应密切关注欧盟在跨境电子取证方面所采取的制度变革和创新措施，以借鉴其经验并应对类似的挑战。欧盟在推出欧洲调查令和欧洲提交保存令方面取得了重要进展，这些工具的引入为不同国家间的电子证据分享提供了有效的分层级工具。中国可以借鉴欧洲调查令和欧洲提交保存令的设计思路，探索适合自身国情的类似机制，以提高跨境电子取证的效率和效果。

B. 提炼符合国际共识和中国智慧的经验

中国在完善跨境电子取证规则时，应结合国际共识和中国智慧，制定符合国情的具体政策和措施。在构建高效的跨境电子取证机制时，可以借鉴欧盟与美国的跨境电子取证机制，特别是在非中介获取模式和数据控制者属人主义转型方面的做法。同时，还应充分考虑中国的法律制度和文化背景，确保所制定的规则能够在实践中得到有效执行和落地。

C. 完善跨境电子取证规则的必要性和建议

中国面临着与欧盟相似的跨境电子取证挑战，包括司法协助机制不彰、网络服务提供者参与缺位以及外国直接调取域外电子证据新规带来的挑战。为了应对这些挑战，中国应当完善跨境电子取证规则，并采取以下建议：

1. 加强国际合作：与欧盟、美国等相关国家和地区加强合作，共同应对跨境电子取证挑战。通过加强信息共享和合作机制建设，提高信息获取和证据获取的效率。

2. 推动立法改革：修订相关法律，明确跨境电子取证的程序和标准。建立起适应网络空间无国境性的办案需要的法律框架，确保在保护隐私和数据安全的前提下，便捷地获取和使用跨境电子证据。

3. 强化网络服务提供者的合作：鼓励和引导网络服务提供者积极参与跨境电子取证，并提供必要的协助和支持。建立起与网络服务提供者之间的合作机制，确保他们能够有效地配合执法机关的调查和取证工作。

4. 增加执法机关的技术能力：加强对执法机关的技术培训和装备更新，提高他们在跨境电子取证方面的技术能力。同时，建立起专门的跨境电子取证机构，集中统一处理相关案件，提高效率和效果。

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