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英美***法对***法的启示

背景：

国外：英美法系：美国***成立方式沿袭英国立法例，资本集中，垄断的加强，"自由放任”经济思想的盛行，公司的规模无节制扩大。美国开始以竞争法规***行为。现代***1928?年美国《***》制订

大陆法系

法国

开明君主的法兰西国王路易十四于1673年颁布了《商事条例》，《商事条件》 对公司进行了规范，开***立法的先河，这是世界上最***立法。

德国1892年率先制定的《有限***法》。

区别

公司的定义与分类

英***为“Company”，而美***为“Corporation”Company一词泛指一切由个人组成的以从事工商事业或者其他事业为目的的社团或者联合体。这种社团或者联合体可能具有法人资格，也可能不具有法人资格;可能具有盈利目的，也可能不具有营利目的。

Corporation一词则专指法人团体，***Municipal corporation)、独任法人(corporation sole)、商事法人(business corporation)。尽管如此，英美法系学者仍然***是区别于合伙的社团，***的法人性和有限责任性。

大陆法系国***进行明确定***解释***法的规定成立的,以营利为目的的企业法人。

分类

大陆法系和英美法系***法律制度均***类型法定主义，但分类不同。

大陆法系国***法规***类型主要有***、***、***、股份***、股份***等。英***有公开***(***)与封***(私公司)，***与***,***之分。国实行联邦制，各州单独立法,公司的种类各各不同，有***、非***、有限***、无限***等等。

中国法下只有***形式:有限责任公***。一般来说， 中国有限***类似于普通法下非***，***类似于普通法下***。

法人概念、类型和成立

法人的概念其特征分类

(一)大陆法系国家法人的分类

1.公法人和私法人，这是以划分公法和私法的理论作为根据而对法人所作的分类。

2.社团法人和财团法人。根据法人的内部结构的不同，私法人又分为社团法人和财团法人。通常认为，社团法人以人的存在为成立基础，并以章程作为活动依据的法人。财团法人是以捐助的财产为成立的基础，并以捐助的目的和设立的章程为活动依据的法人。

3.公益法人和营利法人。根据法人的成立目的的不同，社团法人又分为公益法人和营利法人，公益法人是以公益为目的的社团法人，如学校;营利法人是以营利为目的的社团法人，如公司。当然，公益法人在广义上还包括财团法人。

(二)英美法系国家法人的分类

英美法系国家并不把法人分为社团法人和财团法人，他们一般是根据法人资格的享有者是由若干成员组成的集体还是担任某职务的特定人，而把法人分为集体法人和独体法人，

集体法人是指由多数人组成、且可永久存在的集合体，如市政府、公司等，这种法人也称为合体法人。

独体法人是指由担任特定职务的一人组成的法人，如英国的牧师、主教、英国国王等，这种法人也称为独任法人或单独法人。

我国法人的分类

我国民法通则将法人分类两类:一是企业法人;二是机关事业单位和社会团体法人。这是根据法人设立的宗旨和所从事的活动的性质所进行的分类。

3.公司名称的含义、构成和使用

(一)公司名称的含义

公司名称是用文字形式表示***区别于***单位的特定化标志，具有标志性、排他性、说明性、地域性和可选择性特征。

(二)公司名称的构成

根据我国《公司法》、《企业名称登记管理条例》及其他相关法律、法规的规定，公司名称应由四部分组成:

1、行政区划

公司名称的行政区划******划的名称或地名。

2、字号

字***名称的最重要的核心组成部分，***名称中与***名称相区别的特有部分和主要标志。字号一般应由两个以上的汉字或者少数民族文字组成，其内容由当事人自主选择确定。字号不得包含下列内容和文字: (1) 有损国家、社会公共利益的;(2)可能对公众造成欺骗或误导的; (3) 外国国家名称、国际组织名称; (4) 政党名称、党政机关名称、群众组织名称、社会团体名称; (5) 汉语拼音字母(外文名称除外)、数字以及其他法律、法规规定禁.止使用的内容和文字。

3、行业

公司名称中应***业务范围的主营行业，如"服装”、"电子”、"制药"等等。

4、组织形式

我国《公司法》第8条规定: "依照本法设立的有限***，必***名称中标明有限责任***字样。依照本法设***，必***名称中***或者***字样。

(三)公司名称的使用

(1) 公司只准使用一个名称，公司名称具有唯一性。

(2)公司印章、银行账户、牌匾、信笺使用的名称应与登记注册的企业名称相同。

(3)公司名称可以随企业或者企业的一部分一并转让。

(4)公司名称发生争议，按申请在先的原则处理。谁先申请名称登记注册，谁享有企业名称权。

英美法***的概念和大陆法系有很大的差别。一般而言，incorporation以及corparation这个概念应该实际上已经涵盖了***法上的有限责任公***这***。就象我***名称有法定要求- -样，***法实践中要求corparation的名称中均附有缩写为INC.的后缀。

4.公司住所

我国《公司法》第10条规定:“公司以其主要办事机构所在地为住所。

***登记，***住所地登记机关进行的，***应向当地工商行政管理机关办理登记。

比如日本在认定外国法人国籍时，采用注册地标准、住所地标准或国民控制标准。

根据我国《公司法》第2条第192条的规定，设立准据法主义兼设立行为地主义

第二条本法***是指依照本法在中国境内设立的有限责任公***。(准据法主义)第一百九十二条本法所称***是指依照外国法律在中国境外设***。(行为地主义)

5.注册资本（概念、最低额、出资方式）

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(一 )注册资本的概念

注册资本，又称法定资本或法定资本金，是指记***章程并为***在登记机关登记的资本总额。

(二)注册资本最低额

我国《公司法》规定:有限***的注册资本***登记机关登记的全体股东认缴的出资额;股份***采取发起设立的，注册资本***登记机关登记的全体发起人认购的股本总额;采取募集方式设立的，注册资本***登记机关登记的实收股本总额。

英国和美***，要么法律没有最低注册资本额的规定，要么即使法律有最低注册资本额的规定，但股东对注册资本的认购及股款缴纳与否不***的设立，公司之成立***资本总额完全甚至部分缴纳到位作为其前提条件。

具体而论,***资本与最低资本额制度。美国《***法》己经取消了最低资本限额的规定，而美国《纽***法》以及《加利福尼***法》则从来就没有有关最低资本的规定。英国《1985年公司法》第118条中规定:核准之最低限额指法院判例确定的50000磅或国务大臣通过制定法文件以命令形式具体指明的其他数.

一)最低注册资本制度的规定

(二)最低注册资本制度的发展

在英美法系国家，公司资本制度产生的初期，作为政策性考量，绝大多数国家要求***必须有特定的最低资本额。然而，现代英美***法中已经基本见不到有关最低资本额的规定了。

以美国为例，美国***的股本规则发展大致经历了“最高资本额-最低资本额-无资本额”要求的变动过程。最低注册资本额的出现主要是为了保护债权人，***破产了，还可以有最低的资本来偿还债务。美国最早的***注册资本法是1811年的纽***法，***资本不得超过10万美元。如此规定主要是出平机会的需求。随着股***的设立从特许主义转向准则主义，制度的宽松致使美国***滥设，侵害了债权人的利益，降***信用，威胁到了交易安.全。为了维护交易秩序，***制度的维持和发展，美国开始***的最低注册资本额。20世纪60年代，美国各州的法律普遍***必须具有- -定数额的资金方可开业。最初的最低资本额一般都规定为1000美元，个别州规定为500美元或300美元。经济的发展与社会的进步逐渐让美国看到统一法定最低资本额实际上并不能有效保护债权人的利益，反而在一定程度_上影***设立的效率。于是1969年***法率先废除了最低注册资本额的规定。此后，各州纷纷开始效仿。

6.出资方式

三、英美***法与***法关于出资形式的比较

1.现金出资

英美法系国家一般无出资形式现金的限定要求。

目前英***形式较多,它们将不对外公开发行股***称为私***,对外公开发行股票的公共公***。公司***的现金出资未作规定。

******资本额的规定在20世纪60年代前，各州的法律普遍地***必须具有一定数额的现金方可开业。美国修订***法后部分州已取消了现金出资额的规定,但有些州仍保留法定开办费制度，如在佛罗里***开办费最低要有1000美元。就比较法角度而言，从英美法系大多数国家的实践来看,英美法系国家都把现金出资作为基本的、不可取代的出咨形式

2.现物出资

出资方式灵活自由是英美法系国家相对于大陆法系***股东出资形式的特点。如***法规定:“支付股票的价金可以包括-切有形或无形财产，或者***享受的利益,这包括现金、本票，已经提供的服务,将提供服务的合同，或***的其他证券。

与我国的严格限定现物出资形式、种类、比例相反，目前世界各国现物出资的财产，其范围是相当广泛的,综合各国法例，现物出资形式主要包括:(1)动产、不动产等有形财产。(2) 用益物权,如矿业权、特许经营权、特许交易资格、没有转让限制的股权、对公司的债权等。(3) 知识产权,如著作权、专利权、商标权(含服务商标权)、商业秘密权(含技术秘密权、经济秘密权)、计算机软件权、集成电路布图设计权、植物新品种权,原产地标记权、商誉权,其他与制止不正当竞争有关的识别性标记权等。1、货币出资2、实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资

实物是指房屋、机器设备、工具、原材料、零部件等有形财产。知识产权是无形是一种无形财产权。它是智力劳动取得的成果并由智力劳动者依法对其成果享有的权力。它包括①著作权，②专利权，③商标专用权，④非专利技术，⑤其他有关知识产权。土地使用权是指国有土地和农民集体所有的土地，依法明确给单位或者给个人使用的权利。

3、对出资的法定要求

根据《公司法》的规定，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限***在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

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(四)最低注册资本制度的立法目的

1、保护债权人的利益

这种制度对于股东来说无疑是有利的，股东***失败时，***承担有限责任，即***宣告破产，债权人也不能要求股东以其个人财产承担责任。这在无形之中强化了股东的机会主义行为，为谋取高额回报而从事高风险经营，进而威胁到债权人的利益。此外，股东可以***的经营管理，对公司的经营情况比较了解，同时还可以通过股东会***的决策以***的经营行为，从而控制投资风险，而债权人由于不能***经营,其利益的保障完全依***的经营状况，这种风险对其来说完全是外在的，无法掌控的，在这种利益失衡的情况下，如果没有相应的防范风险的机制，债权人只好选择退出交易。

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公司法定代表人

(一)公司法定代表人的法律地位

我国《民法通则》第38条规定，依照法律***组织章程规定，***行使职权的负责***的法定代表人。

《公司法》第13条规定:“公司法定代表人***章程的规定由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。

(二)公司法定代表人的资格

(三)对公司法定代表人违法活动的处罚

公司法定代表人应当在法律、行政法***章程规定的职权范围内行使职权。

《企业法人法定代表人登记管理规定》第11条规定，违反本规定，隐瞒真实情况，采用欺骗手段***法定代表人资格的，由公司登记机关责令改正，处1万元以上、10万元以下的罚款;情节严重的，***登记，***营业执照。

7、公司章程

1、简述两大法***章程上的差异。

(1)大陆法系国***章程由单一的文件组成。其内容根据重要的程度分成三类:

一是绝对记载事项;二是相对记载事项;三是任意记载事项。

(2)英美法系国***章程由两个文件组成

一是组织大纲。是规定对外关系的法律文件;

二是内部细则。是在组织大纲的基础上订立的，其内容不得与组织大纲相冲突。

公司章程，是***组织和行为准则的书面文件。

根据我国《公司法》第11条的规定，

***必须依法***章程。公司章***设立及其运作中具有十分重要的作用。《公司法》第25条规定:有限***章程应当载明下列事项:

(一)公司名称和住所;

(二)公司经营范围;

(三) 公司注册资本

(四)股东的姓名或者名称

(五) 股东的出资方式、出资额和出资时间

(六) 公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;

(七) 公司法定代表人;

(八)股东会会议认为需要规定的其他事项。

1、试述******资本的主要规定及两大法***资本制度上的主要区别。

简某某:广***资本***用以从事生产经营的全部资金，***自有资本和借贷资本两部分。狭***资本仅指自有资本。

为了***股东及债权人的利益，******资本都作了具体规定，主要是:①公司设立必须拥有一定数量的资本，***的资本都不的低于法定最低资本额;②公司的资本额必***章程中予以载明，未经股东大会同意***章程，公司资本不得随意增减;③公司必须经常维***资本额相当的实际财产，不***的资本进行分红。

******资本的主要区别表现在“授权资本制”和“法定资本制”两种制度上:授权资本制、英、美、荷兰等国采取“授权资本制”。根据该制度，公司资本被分为“授权资本”和“发行资本’。公司必***章程中.载明授权资本的数额，***设立时，不***章程载明的数额全部发行股份，而可以先发行一部分，其余则留待日后***业务发展的需要决定是否发行。

(1)授权资本-又称核准资本，是公司按其章程有权发行的全部资本。

(2)发行资本-公司发行的用以让投资者认购的股本。

授权资***有权通过发行股份而募集资本的最高限额，是一种“名义资本”，而发行资本***真实的资本。

法定资本制

法国、德国等多数大陆法国家采取“法定资本制”。根据这一-制度，公司章程中所载***资本***设立时必须全部由认股人认定，***不成立。如公司增加资本必须修改章程。

2、简述在本人、代理人与第三人的关系上，大陆法与英美法的规定有何不同?

提示:大陆法对本人、代理人与第三人的关系的分类规定

英美法对本人、代理人与第三人的关系的分类规定

两者的不同:英美法中未被披露的本人的法律地位同大陆法.上的间接代理的本人的法律地位是截然不同的。按照大陆法，间接代理关系中的本人不能直接凭代理人与第三人订立的合同而对第三人主张权利,而必须由代理人与他再订立合同把前一个合同的权利移转给他，他才能对第三人主但按照英美法，未被披露的本人有介入权，不需经过代理人把权利移转给他，就可以直接对第三人主张权利。而第三人一经发现了未被披露的本人，也可以直接对本人起诉，即只需有代理人与第三人间的一个合同就可以使为被披露的本人直接同第三人发生法律关系，不需要再有另一个合同。

英美法系***代表制度模式

***代表权问题，英美法系国家的司法实践基本上都是通过委托代理学说来处理的，故可以认为***法采取了“代理说”。

在英国，董事处于代理人和受托人的地位，亦即通常由董***名义与第三人进行法律行为，但由此产生的权利和义务关系归***。当公司交付财产于董事保管时，董事在某种程度上与信托关系中的受托人地位一样，所以董事在***财物时，应该尽到公正和注意义务。

另外，根据***法对董事会的授权也做出了一定限制，即董事会不得将决议权委托给董事会成员或其他人。因此，属于董事会的决议事项，不得由单个董事做出。因此可以认为***代表制度立法模式采取的是一种法定共同代表的立法模式，这主要是因为董事会的权力是由法律明确规定的。

***法认为，公司的商事活***事务***董事会来管理。其的早期判例也认为，“董事所享有的控制和***事务的权力由董事会共同行使”。传统观点认为，董事必须组成董事会，董事会必须按照章程规定的程序召集和召开，必须符合法定人数要求及其它程序规则方可作出决议。否则，决议无效。

美国最新版本的修正《示范***法》第8.01（2）规定表明，在现在***实践中，公司董事会可以把其相应权力***其他人员行使，并不是在任何时候***事务进行管理的。从本质上来说，***法仍然坚持由董事会统一***权力，尽管***其他人员行使权力但必须是在董事会的统一指导下进行的，只是适当的增强了其灵活性。目前，由于判例法传统及联邦制，美国尚无***法。但其作为具有示范性质的标准***法仍然可以体现美国***法律制度的基本内容和框架。

二、大陆法系***代表制度模式

1、德国 按照德国***法第78条的规定，公司可***章程规定单个董事的代表权。***章程向监事会进行此种授权的，监事会可以做出同样的规定。在董事会中如果一个成员有权与一名经理人共同***的，但他不得违背多数董事会成员的意愿对董事会中的分歧做出决定。第 112条规定“监事会在诉讼上和诉讼外，对董事会的成员***。”另外，由于德国股份有限 公司和有限***分别立法，所以在德国《有限***法》中***代表作出了规定。

2.******代表权问题的规***性质不同而不同。在***，规定了一元制和二元制两种管理形式：一元制即一元委员会体制，公司代表权由董事长或总经理行使，在只有总经理的情况下由总经理行使（公司法第124条、第126条）。二元制即二元委员会制（公司法第 118条及其后款），是指董事长和总经理均可***代表权。***章程，董事长和总经理 可***名义行使法律规定的董事会和股东大会职权以外的所有职权（公司法第113条和117 条）。

故在与第三人的交易中，经理***代表权，其权力较为广泛，涉及除法律规***股东处理事务以外的所有事务。在公司有多名经理的情况下，各位经理均***代表权，且各自的代表权均具有充分性。公司内部规章中规定对第三者发生效力的文件必须要求几名经理联名签署的，则必须由几名经理联名签署。

三、大陆法系与英美法系的比较结论

1、两大法系的法理基础不同。

大陆法系的法理基础是代表说，它对应的是法人实在说，其主要观点是法人和自然人一样，而不是类比自然人，法人和自然人处于同一层面，法人是实在的存在，同自然人一样具有权利能力和行为能力。而英美法系的法理基础是代理说，其对应的是法人拟制说，其主要观点是法人是拟制的，是一种法律技术，是实现法律目的的，本质上也是一种手 段，但是法人是只有权利能力，而没有行为能力的。虽然两种学说最近都 内容过长，仅展示头部和尾部部分文字预览，全文请查看图片预览。 理人违反义***承担的责任主要为违约责任，但也可以构成侵权责任。

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在英国法中，当***实际上是一个经济共同体时，法院往往会***的面纱。但由******的特殊关系，理论上宜将单一经济实体理论作为揭开面纱的例外。中国法院不能直接排除单一经济实体理论的适用，而应某某***或***的目的进行判断。若其目的确实有损债权人的利益，那么这个面纱则必须揭开。

纱。

******面纱的“揭开”规定过于简单，且用词不可避免地有些模糊和笼统。与之相反，英国是揭 开法人面纱制度出现早且发展较为完善的国家之一，其是由一系列的成文法和判例所决定的，在制度和实践上都有着很多值得学习借鉴的经验。

英国立法现状

单一经济体补充

英国法院应该更加关***建***的真正目的。如果 ***为了欺诈和逃避责任而设***，法院则应当揭开公 司面纱并防止滥用有限责任原则。如果这个原则被***滥 用，母公司可以通过放弃***而不是履行其法律责任来轻易 逃避法律制裁。因此，无***债权人将无法获得足够的救济 补偿。这将导致难以想象的不良后果，甚至对整个社会产生极为 不利的影响。

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